Determinación de Quién hereda
Una de las preguntas más frecuentes en una sucesión es quién y cómo recibe los bienes de la persona fallecida (el “causante” de la sucesión).
Pues bien, hay 2 formas de heredar: por testamento o por ley.
Determinación por testamento – Institución de herederos
En el testamento, el causante puede disponer a quiénes deja sus bienes. Puede instituir -designar- herederos testamentarios (heredan universalmente, todo lo que haya – no un bien determinado). También puede disponer otras cosas, como legados de cosas ciertas.
Herederos legales: Quiénes heredan – Grados de parentesco
Si no ha designado herederos, heredan las personas que la ley dispone. En tal sentido, el siguiente gráfico muestra quiénes tienen vocación hereditaria en nuestro derecho actual:
¿Qué clases de herederos hay?
Los herederos son designados por la ley o por testamento.
Herederos Legítimos:
Son aquéllos que suceden en razón de que la ley así lo dispone fundada en el vínculo familiar que los une con el fallecido.
Son herederos legítimos los hijos (descendientes), padres (ascendientes), cónyuge y los parientes colaterales del causante hasta el cuarto grado (hermanos, sobrinos, tíos y primos, en ese orden). La ley establece órdenes que determinan que los que están más arriba en la lista excluyen en la sucesión a los que están en un orden inferior.
Herederos Forzosos:
son aquéllos que no pueden ser privados de una parte determinada de los bienes (la “legítima”), ni siquiera por la voluntad previamente manifestada por el difunto (son los hijos, los padres y el cónyuge supérstite en su caso).
Los herederos forzosos sólo pueden excluirse por causas graves de desheredación establecidas en el Código Civil o por su expreso rechazo de la herencia.
Los herederos colaterales son herederos legítimos (hermanos, sobrinos, tíos, etc.), pero no forzosos. Éstos sí podrían ser privados de los bienes en función de la existencia de herederos testamentarios.
Herederos testamentarios: aquellos herederos instituidos en testamento realizado por el difunto.
Ahora veremos distintas situaciones posibles según los herederos que haya en cada caso:
Persona casada, con hijos y padres.
Los bienes adquiridos durante el matrimonio (gananciales) se dividen: 50% para el cónyuge, porque le pertenecen por ser bienes gananciales y 50% se reparten entre los hijos en partes iguales.
Los bienes propios del causante (los que adquirió antes de casarse o recibió por herencia o donación) se reparten entre el cónyuge y los hijos en partes iguales.
Los padres del causante son desplazados por los hijos. Vale decir que, existiendo hijos, los padres no heredan.
Persona casada, sin hijos, con padres.
Los bienes gananciales se reparten: 50% para el cónyuge y 50% entre el cónyuge y los padres del causante, en partes iguales.
Los bienes propios se reparten en porciones iguales entre el cónyuge y los padres.
Persona soltera, con padres y hermanos.
Heredan los padres, desplazando a los hermanos y a todo otro pariente.
Persona soltera sin hijos ni padres.
Heredan los demás parientes, hasta el cuarto grado y los de grado más cercano desplazan a los de grado más lejano.
Así, si tenía hermanos, éstos desplazan a los tíos y primos.
¿Y si el causante dejó un testamento, todos estos parientes pueden ser desplazados?
No, por eso se llaman forzosos. La ley les reserva parte de la herencia y por eso se habla de “porción indisponible”. Significa que no se puede dejar todos los bienes a una persona cuando existen herederos forzosos. Hay una porción sobre la cual no se puede disponer libremente.
En el nuevo Código civil y comercial, estas porciones indisponibles han sido modificadas. Actualmente, el cónyuge tiene reservado el 50% de los bienes, los hijos 2/3 y los padres 50%.
Bienes gananciales y bienes propios: ¿Qué efectos tiene la distinción sobre la herencia?
Los bienes gananciales son los bienes que forman parte de la “sociedad conyugal”, o sea, los bienes que se adquieren durante el matrimonio del fallecido (salvo ciertas excepciones, como por ej. ciertos derechos de propiedad intelectual, o los adquiridos con fondos de origen propio, etc.).
El cónyuge que sobrevive al otro recibirá el 50 % de los bienes como parte de la sociedad conyugal (no como heredera/o) o la totalidad, si no hay descendientes ni ascendientes (ni hijos, ni padres del fallecido). Si hay hijos, la otra mitad se divide entre la cantidad de hijos por partes iguales. Si no hay hijos pero sobreviven los padres del difunto, reciben el 50% de la herencia cada uno, o si vive solo uno de ellos recibe la totalidad. Si existen cónyuge y ascendientes, recibe el cónyuge el 50% como socio de la “sociedad conyugal” y el otro 50% se dividen en partes iguales entre los ascendientes y el cónyuge.
Los bienes propios son los bienes que poseen cada cónyuge antes del matrimonio, o los recibidos como legado o donación aún después del matrimonio.
Si hay hijos y cónyuge sobreviviente heredan todos por partes iguales. Si hay cónyuge y padres del difunto heredan el cónyuge el 50% y la otra mitad los padres. Si no hay cónyuge pero hay hijos y ascendientes, reciben la totalidad los hijos. Cuando no hay ni ascendientes, ni descendientes, ni cónyuge del fallecido, lo heredan su hermanos, si los hay, sino sus tíos y sobrinos, y si no los tiene sus primos. Si tampoco hay testamento, y la herencia se encuentra vacante, lo hereda el Fisco.
Cuadro resumen – Quién hereda
| A FALTA DE TESTAMENTO, LOS BIENES SE TRANSMITEN DE LA SIGUIENTE FORMA: |
| DESCENDIENTES DEL FALLECIDO (Hijos, nietos, y ss.): Ante inexistencia de cónyuge, los descendientes del fallecido se distribuyen la totalidad de la herencia en partes iguales, siempre considerando la preferencia excluyente de la proximidad de grados (hijos excluyen a nietos y así sucesivamente). |
| DESCENDIENTES JUNTO CON EL CÓNYUGE (Esposo/Esposa): Bs. Propios: Heredan en partes iguales. Bs. Gananciales: Cónyuge 50%, Descendientes 50% distribuido en partes iguales. |
| ASCENDIENTES DEL FALLECIDO (Padres, Abuelos, ss.): Si no hay descendencia ni cónyuge, los ascendientes heredan 50% c/u, o el total de la herencia si solo hay uno con vida. |
| CONYUGE Y ASCENDIENTES: Bs. Propios: 50% cónyuge y 50% ascendientes. Bs. Gananciales: Cónyuge 50% y 50% restante se reparte la mitad para el cónyuge sobreviviente y la otra mitad entre ascendientes en partes iguales. |
| CONYUGE EXCLUSIVAMENTE: A falta de descendientes y ascendientes, el cónyuge hereda la totalidad de los bienes. |
| COLATERALES -Hasta 4° grado- (Hermanos, sobrinos, tíos, primos, sobrinos nietos y tíos abuelos): Heredan ante la ausencia de descendientes, ascendientes y cónyuge. |
| FISCO: Ante inexistencia de herederos, los bienes corresponden al Estado Nacional, Provincial o a la Ciudad de Buenos Aires, según el lugar en el que están situados. |
Órdenes sucesorios
Apertura de la sucesión y órdenes sucesorios.
Según el Código Civil y Comercial Argentino (CCyCN), la muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su sucesión y la transmisión de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por la ley.
Si el testamento dispone sólo parcialmente de los bienes, el resto de la herencia se defiere por la ley.
La “apertura de la sucesión” se refiere a la ficción legal del traspaso instantáneo y automático -desde el mismo momento de la muerte- de los derechos que le correspondían al causante.
Debe distinguirse de la “apertura del proceso sucesorio”, que se refiere a la apertura o inicio del juicio o procedimiento de sucesión ante los tribunales respectivos a fines de corroborar la calidad de herederos, ejercer derechos, dividir la herencia, adjudicar bienes, etc.
Entonces, la sucesión puede producirse por lo dispuesto en la ley (sucesión legítima) o por lo dispuesto en un testamento.
En el caso de las sucesiones deferidas por la ley, las mismas, tienen su fundamento en la voluntad presunta del difunto que la ley adopta como la mas apropiada y justa para las relaciones de familia.
A su vez, la sucesión dispuesta por la ley, designa obligatoriamente a ciertas personas para recibir la herencia, estos sujetos, se denominan herederos forzosos o legitimarios (ascendientes, descendientes y cónyuge), quienes tienen una parte de la herencia de la cual no pueden ser privados por la mera voluntad del causante (porción legítima).
La sucesión dispuesta por la ley, designa obligatoriamente a ciertas personas para recibir la herencia, estos sujetos, se denominan herederos forzosos o legitimarios (ascendientes, descendientes y cónyuge).
También, la sucesión dispuesta por la ley, prevé que ante el supuesto de inexistencia, o falta de recepción de la herencia por parte de los herederos forzosos por cualquier motivo, el acervo hereditario sea otorgado a otras personas en forma supletoria. Estos son los herederos denominados legítimos no forzosos (colaterales hasta el cuarto grado inclusive, como serían por ejemplo, los hermanos del fallecido).
Sucesión de los descendientes.
¿ Cómo heredan los hijos del causante ?
Los hijos del causante lo heredan por derecho propio y por partes iguales (artículo 2426 del CCyCN).
¿ Cómo heredan los demás descendientes ?
Como principio general, el heredero de grado mas próximo, excluye al de grado mas remoto.
Como principio general, el heredero de grado mas próximo, excluye al de grado mas remoto.
¿ Que es el derecho de representación en una sucesión ?
Como excepción al principio general de prelación de grados referido, el “derecho de representación” implica que un heredero de grado posterior, es colocado en lugar de un heredero mas cercano, debido a que su antecesor ha renunciado, ha muerto con anterioridad al causante de la sucesión o ha sido excluido de la vocación hereditaria por indigno.
- La ley establece que los descendientes que no sean hijos del causante, heredan por derecho de representación sin limite de grados.
- En caso de concurrir descendientes por representación, la sucesión se divide por estirpes, como si el representado concurriera al llamado hereditario.
- Si la representación desciende más de un grado, la subdivisión vuelve a hacerse por estirpe en cada rama.
- Dentro de cada rama o subdivisión de rama, la división se hace por cabeza.
- Cuando existe representación, el representante hereda en forma directa al causante, por lo que no es necesario iniciar el juicio de sucesión del representado que no puede asistir a recoger la herencia por haber prefallecido, renunciado o ser declarado indigno.
Caso de adopción.
El adoptado y sus descendientes tienen los mismos derechos hereditarios que el hijo y sus descendientes por naturaleza y mediante técnicas de reproducción humana asistida.
Sucesión de los ascendientes.
A falta de descendientes, heredan los ascendientes (padres, abuelos, bisabuelos) mas próximos en grado, quienes dividen la herencia por partes iguales (artículo 2431 del CCyCN).
Situación de los adoptantes.
Los adoptantes son considerados ascendientes. Sin embargo, en la adopción simple, ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya recibido a título gratuito de su familia de origen, ni ésta hereda los bienes que el adoptado haya recibido a título gratuito de su familia de adopción.
Estas exclusiones no operan si, en su consecuencia, quedan bienes vacantes. En los demás bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
Sucesión del cónyuge.
Cónyuge en concurrencia con descendientes.
Si heredan los descendientes, el cónyuge tiene en el acervo hereditario (bienes propios del causante) la misma parte que un hijo (artículo 2433 del CCyCN).
En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado en concurrencia con descendientes, el cónyuge sobreviviente no tiene parte alguna en la división de bienes gananciales que corresponden al cónyuge fallecido.
| Concurrencia del Cónyuge con Descendientes | ||
| Bienes Propios | ||
| Porcentajes | Cónyuge | Descendientes |
| 100% | partes iguales | partes iguales |
| Bienes Gananciales | ||
| Porcentajes | Cónyuge | Descendientes |
| 50% | retira el cónyuge como socio | – |
| 50% | – | se reparte entre los descendientes |
Cónyuge en concurrencia con ascendientes.
Si hereda el cónyuge en concurrencia con ascendientes, al cónyuge le corresponde la mitad de los bienes propios del difunto, quedando la otra mitad para los ascendientes.
Con respecto a los bienes gananciales, el cónyuge sobreviviente retira su mitad como socio conyugal y, en cuanto a la otra mitad de los gananciales, deberá asignarse la mitad de esos bienes al también al cónyuge sobreviviente y la parte restante, debe repartirse entre los ascendientes del fallecido.
| Concurrencia del Cónyuge con Ascendientes | ||
| Bienes Propios | ||
| Porcentajes | Cónyuge | Ascendientes |
| 100% | 50% hereda el cónyuge | 50% repartido entre los ascendientes |
| Bienes Gananciales | ||
| Porcentajes | Cónyuge | Ascendientes |
| 50% | retira el cónyuge como socio | – |
| 50% | 25% hereda el cónyuge | 25% se reparte entre los ascendientes |
Cónyuge con colaterales o cónyuge exclusivamente.
A falta de descendientes y ascendientes, el cónyuge hereda la totalidad, excluyendo a los colaterales.
Matrimonio “in extremis”.
Con la finalidad de evitar actos evidentes de captación de herencia, el CCyCN prevé en su artículo 2436, que la sucesión del cónyuge no tendrá lugar si el causante muere dentro de los 30 días de contraído el matrimonio a consecuencia de enfermedad existente en el momento de la celebración, conocida por el consorte sobreviviente, y de desenlace fatal previsible, excepto que el matrimonio sea precedido de una unión convivencial.
Divorcio, separación de hecho y cese de la convivencia resultante de una decisión judicial.
Conforme lo establece el artículo 2437 del CCyCN, excluyen el derecho hereditario entre cónyuges:
- el divorcio,
- la separación de hecho sin voluntad de unirse,
- la decisión judicial de cualquier tipo que implique el cese de la convivencia.
En cuanto a la separación de hecho, cabe destacar que a partir de la vigencia del Código Civil y Comercial desde el 1 de agosto de 2015, los cónyuges no tienen un deber legal de cohabitación, sino a sostener ese proyecto en común sin importar su lugar de habitación. Consecuentemente, al momento de merituar si corresponde excluir de la herencia al cónyuge separado de hecho, habrá de tenerse en cuenta, si esta separación correspondía a una modalidad propia del matrimonio desarrollada por los cónyuges (por ejemplo, cohabitar solamente algunos días de la semana) o realmente correspondía a la separación de sus proyectos de vida.
¿Tienen derecho a heredar los convivientes no casados?
No. La legislación Argentina no otorga vocación hereditaria a los convivientes que no se encuentran unidos en matrimonio; sin perjuicio de ello, permite que en caso de muerte de uno de los integrantes de una unión convivencial, el conviviente sobreviviente que ha sufrido un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación económica con causa adecuada en la convivencia y su cese, solicite una compensación económica.
Sucesión de los colaterales.
¿ Cuando heredan los parientes colaterales ?
A falta de descendientes, ascendientes y cónyuge, heredan los parientes colaterales hasta el cuarto grado inclusive (artículo 2438 CCyCN). Quedan comprendidos:
- hermanos (segundo grado),
- tíos y sobrinos (tercer grado),
- primos, sobrinos nietos y tíos abuelos (cuarto grado).
¿ En que orden deben heredar ?
Conforme lo dispuesto por el Código Civil y Comercial Argentino en su artículo 2439, aplicable en este tópico para fallecimientos ocurridos desde agosto del año 2015, los colaterales de grado más próximo excluyen a los de grado posterior, excepto el derecho de representación de los descendientes de los hermanos hasta el cuarto grado en relación al causante (hasta los sobrinos y sobrinos nietos del causante).
Además, los hermanos y descendientes de hermanos, desplazan a los demás colaterales sin importar a que grado de parentesco pertenezcan. Así, por ejemplo, el sobrino y el tío del causante están en tercer grado de parentesco y deberían heredar los dos, sin embargo, el código actual, establece que el descendiente (sobrino del causante) desplaza a otros colaterales por lo que heredará el sobrino y no el tío.
Los colaterales de grado más próximo excluyen a los de grado posterior, excepto el derecho de representación de los descendientes de los hermanos, hasta el cuarto grado y la preferencia asignada a los hermanos y descendientes de hermanos.
¿ Como heredan los hermanos en concurrencia con medio hermanos ?
En la concurrencia entre hermanos bilaterales y hermanos unilaterales, o sea, hermanos y medio hermanos, cada uno de éstos hereda la mitad de lo que hereda cada uno de aquéllos.
En los demás casos, los colaterales que concurren, heredan por partes iguales.
¿ Que sucede en caso de herencia vacante ?
A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Público Fiscal, se debe declarar vacante la herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha distribuido la totalidad de los bienes mediante legados.
Al declarar la vacancia, el juez debe designar un curador de los bienes.
La declaración de vacancia se inscribe en los registros que corresponden, por oficio judicial.
En estos casos, los bienes le corresponden al Estado Nacional, Provincial o a la Ciudad de Buenos Aires, según el lugar en el que están situados.